Коллизионно-правовое регулирование. Квалификация юридических понятий

КН связывает нас с правом как минимум двух государств и в связи с этим возникает вопрос о том с правом какого государства необходимо квалифицировать КН. В разных государствами могут быть разные понятия.

Конфликт квалификация или скрытая коллизия - это коллизия между правовыми понятиями, которые по форме совпадают, но отличаются по содержанию в разных государствах.

Три основных способа решения конфликта квалификации (проблема квалификации именуется также предварительным вопросом)

Квалификация по праву страны, с которой правоотношения связаны в целом. Использование закона тесных связей. Поэтому данный способ не используется в российском праве. Все фактические обстоятельства спорного правоотношения связаны с правом одного государства, а спор по каким-либо причинам рассматривается в суде другого государства. Например, спор по обязательствам из причинения вреда стороны могут договориться о компетентное суде и если спор рассматривается на территории одного гос лунатик, а вред причинен на территории другого, будут рассматривать на территории где причинен вред. Второй вариант - Известно право, которому подчинено отношение в целом, а из всего комплекса отношений выделился вопрос, по отношению к которому возникла необходимость выбора права. Если не решен вопрос а право уже известно в этом случае возможно применение автономной квалификации. И третий вариант - иностранное право содержит юр. понятия, не известные отечественному праву.

Автономная квалификация. Предложена немецким юристом Рабелем. КН должна пользоваться общими для всех государств юр. понятиями. Откуда берутся эти понятия? КН связывает рос. право с правом иностранного государства. Два довода. Довод против - общие понятия все-таки полностью н совпадают. Из можно использовать для предварительной квалификации. Второй довод против - кто будет устанавливать что те или иные понятия являются общими для разных государств, то есть отсутствует субъект. Автономная квалификация возможна если она предусмотрена МД.

Квалификация по отечественному праву. Наиболее распространенный способ в том числе и в РФ. Немецкий юрист Бартон. КН является нормой национального права, поэтому и толковать её понятия и фактические обстоятельства необходимо в соотвествии с национальным правом. Что говорит ГК? 1187 регулирует данный вопрос, в соотвествии с ней при определении права подлежащего применению, толкование юридических понятий осуществляется по российскому праву за исключением случаев: а. Юридические понятия не известны российскому праву; б. Они известны под другим названием или с другим содержанием. В этих двух случаях может применяться иностранное право. Раз может значит норма является диапозитивной, и тогда судья может применить и российское и иностранное право. В ГК могут устанавливать иные правила - 1205, например. Т.о. Две квалификации предусматривает ГК: первичная и вторичная.

Коллизии КН бывают двух видов

1. Положительная. Два и более государства рассматривают конкретное правоотношение с иностранным элементом в качестве предмета регулирования своего собственного права

2. Отрицательна. Ни одно государство с котором связано правоотношение не рассматривают его как свое (то есть оба отказываются оба или отсылают к праву третьего государства).

Существуют разные способы решения коллизии коллизий

1. Применение обратной отсылки в полном объеме. Австрия, Польша, Финляндия

2. Обратная отсылка применяется в целом, но её применение ограничено каким - то принципиальным условием. Германия, Италия, Мексика, Португалия, Чехия

3. Применяется только обратная отсылка, то есть отсылка к своему собственному праву. Венгрия, Венесуэла, Испания, Россия

4. Национальная КН отсылает только к материальному праву.

1 довод. Коллизионное право отсылает отсылает к праву иностранного государства как к системе, а значит и к КН.

2 довод. Принятие обратной отсылки ведет к сокращению случаев вынесения судами решений на основе иностранного права

3 довод. КН страны суда уже решила проблему выбора права, поэтому отсылка идет исключительно к материально-правовым нормам.

Правила об оборотной отсылке в РФ

Ст.1190

1. Любая отсылка к иностранному праву есть отсылка к его материальному а не коллизионному праву.

2. Обратная отсылка иностранного прав может приниматься в случаях отсылки к российскому праву (речь не идет об отсылки к праву третьей страны), определяющего правовое положение ФЛ.

3. В случаях предусм МД применяется обратная отсылка и отсылка к праву третьей страны но только в рамках этого договора

Контакты info@scrpe.ru

Материл сайта для использования только в учебных целях. Размещение на сторонних сайтах запрещено без разрешения правообладателя scrpe.ru
Сайт сделан scrpe.ru