Логотип
Логотип

Вход

Обычай как источник международного частного права.

Это один из самых сложных вопросы этой темы по мнению С.П. Обычай появился в МПП и скалывался в результате длительной и устойчивой практики между государствами.

Обычай - это единообразное устойчивое правило, сложившееся в практике и вошедшее в привычку в результате многократного повторения. Мы говорим о правовом обычае. Правовой обычай - это обычай имеющий общеобязательную юридическую силу поскольку он признан государством индивидуально (отсылка в законе, восприятие судебной или арбитражной практикой) или коллективно (отсылка в международных актах).

Правовым обычаем он будет,

если он будет иметь юридическую силу, которая обусловлена тем что государство признает обычай, то есть ссылается на него в законе. Применение обычая может быть индивидуальным , может коллективных. Коллективной применение- то есть отражение этого применения в международном договоре. Индивидуальные применение - то есть государство само санкционирует применение обычая (ст.1186 ГК).

Особенности правового обычая:

1. Устойчивая практика. То есть единообразие;

2. Длительность применения;

3. Признание государством.

Вилы обычаев:

1. Обычай в национальном праве. Это сложившееся в практике правило, за которым государство признает юридическую силу, указывая на возможность его применения во внутреннем праве. Для России не характерен обычай как источник. Применительно к частному праву можно говорить о двух обычаях - первый предусмотренный п.1 ст.1186 - право, подлежащее применению, определяется на основании МД, ГК, и обычаях, признаваемых РФ. То есть вот пример санкционирование обычая в национальном праве. Есть и обычаи которые являются материально-правовыми- ст.5,6 ГК. Раньше этот обычай назывался обычаем делового оборота,

это правило которое не закреплено в ГК но регулирует гражданский оборот. В какой последовательности применяются источники права с обычаями? Ст.5,6,422,421,431 - во-первых, применяется императивные нормы законодательства, дальше идет соглашение сторон (договорные условия), затем применяются диспозитивные нормы законодательства (которые действуют при условии если нет соглашения сторон), практика, установившаяся во взаимных отношениях сторон, далее идет обычай, далее идет гражданское законодательство по аналогии. Значит обычай не применяется если он противоречит законодательству ил договору. ВС РФ и ВАС РФ давали толкование обычая, тогда еще обычая делового оборота, это традиции исполнения тех или иных обязательств, в литературе под обычаем делового оборота понимают обычно предъявляемые требование, подразумеваемое условие, примерное условие. Например Всесоюзной торговой палатой был разработан в 1968 Свод обычаев морского порта Находка. Но в лютом случае обычай еще нужно доказать,
а такая кодификация обычае облегчает доказывание. Какими способами подтверждается существование обычая? Судебными решениями, решениями международных органов, международных судов, даже перепиской контрагентов.

2. Международно-правовой обычай-это сложившееся в практики устойчивое правило поведения государств, за которым государства признают юридическую силу, то есть выражают свою согласования волю. В данном случае речь идет об обычаях, которые регулируют отношения между государствами. И обычай, и МД - это основные источники МПП. Притом обычай - первый источник. Он также как и МД должен единообразное пониматься разными государствами. К таким обычаям относятся основные принципы международного права или нормы ius cogens.

3. Обычаи международного торгового или делового оборота Lex mercatoria. Это единообразное устойчивое правило поведения, сложившееся в практике международной торговли между частными лицами в результате неоднократного воспроизведения одних и тех же действий. Эти обычаи достаточно близки на первый взгляд к обычаям второй группы. Дело в том что если международно -правовые обычаи создаются государством, то эти обычаи признаются государством, то есть создаются частными лицами. Дмитриева считает что эти обычаи являются обыкновения ми и применяются по воле контрагентов или государств. Конашевкий говорит, что они также закреплены в ст1186, ст.5. Но в ст.5 речь идет об обычаях непосредственно регулирующих частного право, а в ст.1186 обычаи, регулирующие коллизионное право. А предусмотрено ли в РФ применение обычаев международного торгового оборота? В КТМ п.2 ст.285 Применяются йоркантвердовские правила об общей аварии, если это предусмотрено соглашением сторон или в случае восполнения пробела в законе. Это пример санкционирования нашим законодательством такого обычая. Или п2. Ст.9 конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 года. Здесь говорится что при отсутствии договоренности о ином, применяются обычаи,

о котором стороны знали или должны были знать. Надо различать международные обычаи, как источники МПП и международные торговые обычаи и национальные обычаи, применяемых для регулирования отношений осложненных иностранным элементом

Особенности международного торгового обычая:

-Регулирует отношения не между государствами, и а между ФЛ и ЮЛ.

-Регулирует отношения в предпринимательской сфере;

-Не имеют формально закрепления;

-Применение принятых в международной практике обычаев возможно в следующих случаях: а) это предусмотрено договором, из которого возник спор (речь идет о сделке); б) к обычаям отсылает норма права, подлежащего к применению к спорным правоотношениям, то есть коллизионная норма отсылает к праву Великобритании, а право Великобритании отсылает к применению такого обычая, таким образом будем применять обычай; в) если это предусмотрено МД , действующим в отношении между государствами в котором принадлежат стороны в споре; г) когда необходимость обращения к обычаю вытекает из характера условия относящегося к спору

Обычаи кодифицируются различными международными организациями, но они не являются МД. Органищации которые занимаются кодификацией - Международная торговая палата, международный морской комитет, международный институт по унификации частного права.

Контакты info@scrpe.ru

Материл сайта для использования только в учебных целях. Размещение на сторонних сайтах запрещено без разрешения правообладателя scrpe.ru

© 2018-2022 SCRPE.RU